24 oktober 2024

Sinds 2023 mag u als dga niet meer excessief (teveel) lenen van uw bv. Als u dat doet, moet u een fictieve box 2-heffing betalen. Is deze fictieve heffing in strijd met Europees recht? En kunt u daartegen bezwaar maken?

In het kort

  • Excessieve heffing is mogelijk in strijd met Europees recht, want:
          1. Het is belastingheffing over fictief (niet echt) inkomen;
          2. Overgangsrecht ontbreekt;
          3. Er is heffing met terugwerkende kracht en dat mag in deze situatie niet.
  • U kunt bezwaar maken om uw rechten veilig te stellen.
  • De slagingskans van het bezwaar is onbekend.

Wat is excessief lenen?

U kunt als dga op meerdere manieren geld uit uw bv halen. Twee voor de hand liggende situaties zijn:

  1. door een dividenduitkering of
  2. door een geldlening.

Als u als dga kiest voor een geldlening, bespaart u box 2-heffing. Deze box 2-heffing stelt u hierdoor uit naar een later moment. De wetgever is daar niet blij mee en wil deze heffing naar voren halen. Daarom is in 2023 de Wet excessief lenen bij de eigen vennootschap ingevoerd.

Als u meer dan € 500.000 (grens 2024) van uw bv leent, wordt alles boven die € 500.000 gezien als excessief (teveel). Dit excessieve deel wordt dan behandeld als een fictieve dividenduitkering. Over deze fictieve dividenduitkering moet u box 2-heffing betalen.

Is dit in strijd met Europees recht?

Er zijn drie redenen waarom deze fictieve heffing mogelijk in strijd is met Europees recht:

  1. Het is belastingheffing over fictief (niet echt) inkomen;
  2. Overgangsrecht ontbreekt;
  3. Er is heffing met terugwerkende kracht en dat mag in deze situatie niet.

Een fictieve dividenduitkering is geen echte dividenduitkering. Want u heeft het geld niet definitief uit de bv gehaald en zo uw draagkracht vergroot. U heeft het geleend. U handelt hierbij zakelijk, doordat u rente betaalt en u verplicht bent het terug te betalen.

Verder is de fictieve heffing bedoeld om onwenselijk gedrag te bestraffen. Een strafheffing mag niet met terugwerkende kracht. Dat gebeurt nu mogelijk wel, want op het moment van ingang van de wet bestonden de geldleningen bij de bv (meestal) al.

Wat als u een formele dividenduitkering hebt gedaan?

Misschien heeft u ter voorkoming van de fictieve heffing een formele dividenduitkering gedaan. Daarmee heeft u in 2023 uw totale leningsbedrag onder de excessieve grens van € 700.000 (grens 2023) gebracht.

Of deze formele dividenduitkering ook in strijd is met Europees recht is te betwijfelen. Hier is namelijk geen sprake van een fictief inkomen, maar van daadwerkelijk inkomen. De toekomst moet uitwijzen of de rechter ook met deze situatie rekening houdt. Zelf achten wij deze kans heel klein.

Dit betekent niet dat de formele dividenduitkering nadelig is geweest. Want in 2023 was de box 2-heffing 26,9%. Dat is lager dan het huidige tarief van 33%. U heeft daardoor een tariefvoordeel gehad.

Is bezwaar maken zinvol?

De kans op succes is niet bekend. Op dit moment is er, anders dan destijds bij box 3, ook geen sprake van een massaalbezwaarprocedure. Maar door op tijd bewaar te maken stelt u wel uw rechten veilig.

Mocht er in de toekomst sprake zijn van een massaalbezwaarprocedure, dan kunt u op deze procedure meeliften. Als de rechter uiteindelijk van mening is dat er strijd is met Europees recht, dan kunt u in aanmerking komen voor rechtsherstel.

Wanneer kunt u bezwaar maken?

Dit kan pas als er een definitieve aanslag IB 2023 aan u is opgelegd. Op deze aanslag moet box 2-heffing aanwezig zijn in verband met:

  • een fictieve dividenduitkering of
  • een formele dividenduitkering ter voorkoming van een fictieve box 2-heffing.

De slagingskans bij een formele dividenduitkering lijkt ons kleiner dan bij een fictieve dividenduitkering.

Afsluitend

Heeft u een aanslag ontvangen met (fictieve) box 2-heffing? En vindt u het fijn als een adviseur u helpt bij het maken van een afweging? Neem daarvoor contact met ons op. Wij helpen u graag.

Geschreven naar de stand van zaken per 24 oktober 2024

 

Meer nieuwsitems